Uoverensstemmelse i kunngjøring og konkurransegrunnlag vedr. konkurranseform
(32) Kunngjøringsreglene i forskriften kapittel 9 og 18 er svært sentrale i anskaffelsesretten. Det er ved kunngjøringen potensielle tilbydere blir informert om konkurransen, og den
6gir grunnlag for at flest mulig tilbydere senere kan melde sin interesse Innholdet i kunngjøringen, herunder beskrivelsen av hva som skal anskaffes og hvordan anskaffelsen skal gjennomføres, vil ofte være avgjørende for potensielle tilbyderes vurdering av om selskapet skal delta i konkurransen eller ikke. Det er derfor av avgjørende betydning at kunngjøringen klart angir hva som skal anskaffes, og hvordan konkurransen skal gjennomføres. Dette følger også av kravene til likebehandling og forutberegnelighet i loven § 5 og forskriften § 3-1.
6gir grunnlag for at flest mulig tilbydere senere kan melde sin interesse Innholdet i kunngjøringen, herunder beskrivelsen av hva som skal anskaffes og hvordan anskaffelsen skal gjennomføres, vil ofte være avgjørende for potensielle tilbyderes vurdering av om selskapet skal delta i konkurransen eller ikke. Det er derfor av avgjørende betydning at kunngjøringen klart angir hva som skal anskaffes, og hvordan konkurransen skal gjennomføres. Dette følger også av kravene til likebehandling og forutberegnelighet i loven § 5 og forskriften § 3-1.
Det er avgjørende at kunngjøringen klart angiv hva som skal anskaffes, og hvordan konkurransen skal gjennomføres
(33) Dersom det foreligger uoverensstemmelse mellom det som angis i kunngjøringen og det som angis i konkurransegrunnlaget, vil dette i utgangspunktet være i strid med kravet til forutberegnelighet og likebehandling i loven § 5. I Marianne H. Dragstens Håndbok i offentlige anskaffelser er det på side 111 på tilsvarende måte lagt til grunn at det ikke kan være en slik uoverensstemmelse mellom kunngjøring og konkurransegrunnlag. Hun viser videre til at en kunngjøring, etter at den har blitt lagt inn i DOFFIN-databasen, bare kan rettes ved at kunngjøringen annulleres og kunngjøres på ny. Begrunnelsen er at denne løsningen er den eneste som sikrer ivaretakelse av kravene til forutberegnelighet og likebehandling.
Det er i strid med regelverket dersom det er uoverensstemmelse mellom kunngjøringen og konkurransegrunnlaget
En kunngjøring kan bare rettes ved at kunngjøringen annuleres og kunngjøres på nytt
(34) Klagenemnda er enig i disse synspunktene. En tilbyder som avstår fra å delta i konkurransen på bakgrunn av opplysninger i kunngjøringen, vil ikke nødvendigvis ha informasjon om at innholdet senere er endret i konkurransegrunnlaget. Når et så sentralt moment som konkurranseformen endres, slik som i denne konkurransen, kan det ikke utelukkes at endringen kan ha påvirket hvilke tilbydere som har valgt å delta i konkurransen, eller om innholdet i de inngitte tilbudene kan ha blitt påvirket. At innklagede, i tilbudsevalueringen som ble sendt til klager 2. juli 2010, har skrevet at konkurransen var kunngjort som en konkurranse med forhandling, må bygge på en feil eller misforståelse fra innklagedes side. Det fremgår klart av kunngjøringen og konkurransegrunnlaget at innklagede har oppgitt to forskjellige konkurranseprosedyrer. På denne bakgrunn er klagenemnda kommet til at innklagede har handlet i strid med kravene til forutberegnelighet og likebehandling i loven § 5 ved å endre konkurranseformen.
Når et sentralt moment, slik som konkurranseformen, endres, kan det ikke utelukkes at endringen kan ha påvirket hvilke tilbydere som har valgt å delta i konkurransen
Avlysningsplikt
(35) Endringen av konkurranseform i konkurransegrunnlaget er en feil som ikke kan rettes opp under tildelingsprosessen. Innklagede har da en plikt til å avlyse konkurransen. På denne bakgrunn finner ikke klagenemnda grunnlag for å behandle klagers øvrige anførsler.
Uoverensstemmelse i konkurranseform oppgitt i hhv. kunngjøringen og konkurransegrunnlaget kan ikke rettes opp under tildelingsprosessen, og det foreligger da en plikt til å avlyse konkurransen
Kvalifikasjoner som tildelingskriterier
(36) Klagenemnda bemerker imidlertid at det kan stilles spørsmål ved hvorvidt tildelingskriteriet "Referanser/erfaringer med entreprenoren" er et lovlig tildelingskriterium. Et slikt krav bør oppstilles som et kvalifikasjonskriterium.
Tildelingskriteriet "Referanser/erfaringer med entreprenøren" er antagelig ikke et lovlig tildelingskriterium